【博士】FIDIC施工合同条件在中国适用的研究

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内容简介

　　 FIDIC是国际咨询工程师联合会的简称，它推出了多套合同范本，供建设工程领域签订合同时参考使用。这些合同条件作为签订合同的模板被世界所认可并得到了世界范围内的广泛应用。以至于我们一谈起FIDIC，人们首先想到的就是这些合同条件，本文所使用的FIDIC的含义也正是这些对建筑业产生广泛影响的合同条件，而不是这些合同条件的缔造者——国际咨询工程师联合会。 FIDIC合同条件如此具有生命力，以至于几乎整个世界的建设工程合同管理人员和项目管理者都不能无视它的存在。它为建设工程合同的签订和履行指明了一条通向成功的路，同时也为这条路上的每一块砖石会给我们带来怎样的影响提出了指导性建议。相对绝大多数合同条件而言，FIDIC是深思熟虑的，它考虑到了在施工过程中可能发生的方方面面的情况，以至于我们不得不把FIDIC合同条件中的条款看成是一个成功的项目管理者在向我们传授项目管理的经验。而这些经验对于逐渐扩大对外经济交往的我国的建筑业而言无疑是非常重要的，值得深入、认真揣摩的。因为，在走向世界的过程中，我们不得不越来越多地面对这个合同条件，只有真正掌握了FIDIC的精神和内涵，才能尽量减少我国对外合作的起步阶段必然带来的损失。也只有真正掌握了FIDIC的精神和内涵，才能使得我们有足够的勇气和力量来改变我国项目管理中已经不再具有活力的僵化的体制。而注入活力的体制又将给我国的项目管理带来超越FIDIC本身的生机。 FIDIC是一粒种子，它需要适合它生长的土壤。而不同土地的秉赋是不同的，既然我们已经注定要在我国的土地上撒下这粒种子，就有必要分析一下我国的土壤是否适合FIDIC生长并探讨一下如何对于不适合FIDIC成长的土壤进行改良。 一个合同条件能否得到成功运用，所受的环境影响因素很多，其中主要包括政治环境、经济环境、社会文化环境、法律环境、既有的项目管理模式以及具有工程所在国特色的其他主要环境。本文就是从这个角度出发，探讨了FIDIC合同条件在我国成长过程中所要遇到的这些环境对FIDIC合同条件成长的影响。探讨以我国存在的不良环境以及改进的途径为主，因为我们是要推广FIDIC合同条件，自然应该保留FIDIC合同条件的精髓而不能将改变FIDIC合同条件作为主要的工作来完成，否则我们种下的就不是FIDIC的种子了。但是，本文也不倡导全盘接受FIDIC合同条件及其思想，也不赞成全面迅速普及FIDIC合同条件，因为我国毕竟是不同于其他国家，尤其是西方发达国家的国度，有着自己的体制、文化和情感。不能削足适履，否则就会让自己的脚受伤，路也就走不远了。只有我国的内部环境逐渐得以改进，才具备了推广FIDIC合同条件的基础条件。 在研究的过程中，主要运用的方法是对比的方法。从不同的角度、不同的层面进行对比，在对比中寻找中外各种环境的差异，在对比中寻找中外合同条件的优劣。同时也运用了其他多种论证的方法，例如从中国的社会主义制度的本质探讨合同管理对于分配的影响，从民族的文化传统探讨推广FIDIC合同条件的难度等。文中也列举了一些具有代表意义的数据作为佐证资料，使得论点更加真实可信。 本文的创新性成果主要包括以下几个方面： 一、总结了FIDIC合同条件与我国的合同范本的主要差异。由于我国普遍采用的是我国的合同范本，具有代表性的是我国的《建设工程施工合同(示范文本)》，这样就会在我国的项目管理人员和合同管理人员的头脑中形成一种固定的思维模式，在工作中会不自觉地按照这个思维模式来处理问题。而FIDIC合同条件是不同于我国的合同范本的范本，所以，需要将它们之间的差异总结出来，以便我国的项目管理人员和合同管理人员能够系统地掌握两者的差异。 二、与我国经济环境的适应性方面，本文指出我国的社会主义公有制性质会导致建设单位、施工单位对于投资的风险重视不够，因为这种风险最终是由国家承担，而不是决策者个人。而这种不重视风险管理对于使用FIDIC合同条件而言是非常危险的，它会给我国带来巨大的损失。为了解决这个问题，本文提出了建立风险通道，将国家的风险与个人风险通过这个通道建立起来，实现公有制经济的私有化管理。同时，也指出了由于计划经济的影响，人才流动的不畅将导致人力资源和其他主要生产要素不能得到优化配置而影响到了FIDIC合同条件难以发挥出应有的效益。考虑到我国存在的项目腐败现象将对FIDIC合同条件的推广使用产生一定的负面影响，本文分析了我国项目腐败产生的根源，提出了减少项目腐败的建设性建议。 本文认为我国经济发展的不平衡导致了思想观念的差异和教育的不平衡，这种素质上的差异使得FIDIC合同条件在我国的推广会在不同的经济地带遇到不同的问题。提出了国民是否在思想上接受FIDIC合同条件和是否能够在素质上支持FIDIC合同条件都将对FIDIC合同条件在我国的成长产生重要的影响。同时本文还从心理学的角度出发，论述了FIDIC合同条件中侧重维护工人权利的条款并不适用于我国的贫困阶层，因为对于他们而言，解决生存危机才是最重要的。对于在经济条件上尚未完全具备支持FIDIC合同条件的地区，应该减缓FIDIC合同条件的引入，否则将会难以收到预期的效果。 三、与我国的社会文化环境相适应方面，本文论述了具有中国特色的文化环境对FIDIC合同条件的冲击。指出我国普遍存在的网络人际关系会使得FIDIC合同条件流于形式，因为基于网络人际关系的决策往往是非理性的决策。而我国集权观念、奉献观念乃至儒家的思想面对来自市场经济的FIDIC合同条件也会显现出不和谐性。事实上，FIDIC合同条件与其说是一个合同条件，不如说是一个思想，这个思想将会由于受到我国固有的思想的围攻而一时难以顺利成长，因此，我国如果希望能够顺利引入并推广FIDIC合同条件，需要在人们的灵魂深处进行市场经济的洗礼，让人们的思想深处给市场经济留出一份生存的空间。否则，我们只是在形式上引入了FIDIC合同条件，而没有引入FIDIC的灵魂。 四、在与我国法律环境的适应性方面，本文进行了大量篇幅的论述，首先指出了项目管理人员和合同管理人员应该如何适应FIDIC合同条件从判例法国家向成文法国家转变的转换，然后分别论述了FIDIC合同条件与我国建设工程法律及其相关的主要法律之间的适应性问题，提出了一系列的创新性观点建议。这些建议都将对中外项目管理者尤其是外来项目管理者有效规避我国合同风险具有重要的参考价值。 五、在与我国的项目管理模式相适应方面，本文讨论了中外项目管理模式的本质区别，论述了这种区别将导致FIDIC合同条件很难在我国得到顺利推广。分析将建设单位和国家相剥离和我国建设强势监理的必要性和可能性，指出了我国改变目前的项目管理模式，缔造强势监理是使得FIDIC合同条件得以推广的一个必要条件。 FIDIC是一种精神，它的引入意味着我国将对原有的模式进行调整，进行变革。而任何变革都将受到原有力量的阻碍，探讨这种阻碍的力量并寻找克服这种阻碍的方法将是每一个渴望变革者的历史使命。本文就是在这种历史使命的驱动下踏上征程的。我愿它是一座桥，能让历史与将来沟通，也能让每一个渴望变革的人通过它走向新的征程。　　......　　共210页 编制于2007年

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