2015年二级建造师考试《法律法规》辅导资料（74）

　　三、债务转移

　　（一）债务转移的概念

　　指在不改变合同权利义务内容基础上，承担合同义务的当事人将其义务转由第三人承担。合同义务转移可以分为合同义务全部转让和合同义务部分转让。

　　（二）合同义务转移的条件

　　合同义务只有在一定条件下方可转移。

　　1、被转移的债务有效存在。

　　2、经债权人同意

　　3．被转移的债务应具有可转移性

　　如下合同不具有可转移性：

　　其一，某些合同债务与债务人的人身有密切联系，诸如，以特定债务人特定技能为基础的合同（例如演出合同），以特别人身信任为基础的合同（例如委托合同），一般情况下，此类合同义务不具有可转移性。

　　其二，如果当事人特别约定合同债务不得转移，则这种约定应当得到遵守。

　　其三，如果法律强制性规范规定不得转让债务，则该合同债务不得转移。例如《建筑法》第28条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人。这就属于法律强制性规范规定债务不得转移的情形。

　　（三）转移的效力

　　1、承担人成为合同新债务人

　　2、抗辩权随之转移

　　债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。

　　3、从债务随之转移

　　四、合同权利义务概括转让

　　（一）合同权利义务概括转移的概念

　　合同权利义务概括转移是指合同当事人一方将其合同权利义务一并转让给第三方，由该第三方继受这些权利义务。

　　（二）债权债务的概括转移的条件

　　1．转让人与承受人达成合同转让协议

　　这是债权债务的概括转移的关键。如果承受人不接受该债权债务，则无法发生债权债务的转移。

　　2．原合同必须有效

　　3．原合同为双务合同

　　4．符合法定的程序

　　（三）企业的合并与分立涉及权利义务概括转移

　　企业合并指两个或者两个以上企业合并为一个企业。企业分立则指一个企业分立为两个及两个以上企业。

　　企业合并或者分立，原企业的合同权利义务将全部转移给新企业，这属于法定的权利义务概括转移，因此，不需要取得合同相对人的同意。

　　2Z202053．掌握合同权利义务的终止

　　1、概述：

　　合同权利义务终止是指由于一定的法律事实发生，使合同设定的权利义务归于消灭的法律现象。合同权利义务终止是合同效力停止的表现，即合同当事人不再受合同约束。合同权利义务的终止与当事人的利益密切相关，因此合同管理者或者合同当事人需要掌握导致合同权利义务终止的原因、条件和程序。

　　2、合同权利义务因解除而终止

　　（一）合同解除的概念

　　合同解除是指在合同有效成立之后而没有履行完毕之前，当事人双方通过协议或者一方行使约定或法定解除权的方式，使当事人设定的权利义务关系终止的行为。

　　合同解除是以有效成立的合同为对象

　　（二）合同解除的分类

　　1．协商解除

　　协商解除是当事人就解除合同进行协商，达成一致意见后解除的合同。协商解除是当事人“以第二个合同解除第一个合同”。

　　2．单方解除

　　（三）协议解除的条件和程序

　　（四）单方解除的条件与程序

　　法定解除是指在符合法定条件时，当事人一方有权通知另一方解除合同。

　　有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

　　1．因不可抗力致使不能实现合同目的；

　　2．在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；

　　3．当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；

　　4．当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；

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