2015年二级建造师辅导资料：诉讼管辖与回避制度

　　一、诉讼管辖

　　民事诉讼中的管辖，是指各级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。

　　（一）级别管辖

　　级别管辖，是指按照一定的标准，划分上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。我国《民事诉讼法》主要根据案件的性质、复杂程度和案件影响来确定级别管辖。

　　各级人民法院都管辖第一审民事案件。

　　1．基层人民法院管辖第一审民事案件，法律另有规定除外。

　　2．中级人民法院管辖下列第一审民事案件：

　　（1）重大涉外案件；

　　（2）在本辖区有重大影响的案件；

　　（3）最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。

　　3．高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。

　　4．最高人民法院管辖下列第一审民事案件：

　　（1）在全国有重大影响的案件；

　　（2）认为应当由本院审理的案件。

　　（二）地域管辖

　　地域管辖，是指按照各法院的辖区和民事案件的隶属关系，划分同级法院受理第一审民事案件的分工和权限。地域管辖实际上是着重于法院与当事人、诉讼标的以及法律事实之间的隶属关系和关联关系来确定的，主要包括如下几种情况：

　　1．一般地域管辖

　　一般地域管辖，通常实行“原告就被告”原则，即以被告住所地作为确定管辖的标准。根据《民事诉讼法》第22条规定：

　　（1）对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。

　　（2）对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。在这里，被告住所地是指法人或者其他组织的主要办事机构所在地或者主要营业地。

　　2．特殊地域管辖

　　特殊地域管辖，是指以被告住所地、诉讼标的所在地或法律事实所在地为标准确定的管辖。我国《民事诉讼法》规定了9种特殊地域管辖的诉讼，其中与建设工程关系最为密切的是因合同纠纷提起的诉讼。

　　《民事诉讼法》第24条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”《民事诉讼法》第25条规定：“合同的当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”

　　3．专属管辖

　　专属管辖，是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的法院管辖。专属管辖是排他性管辖，排除了诉讼当事人协议选择管辖法院的权利。专属管辖与一般地域管辖和特殊地域的关系是：凡法律规定为专属管辖的诉讼，均适用专属管辖。

　　我国《民事诉讼法》第34条规定了三种适用专属管辖的案件。其中，因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖，如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷等。但是应当注意的是，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖，而应当按照《民事诉讼法》第24条的规定，适用合同纠纷的地域管辖原则，即由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。发包人和承包人也可根据《民事诉讼法》第25条的规定，在发包人住所地、承包人住所地、合同签订地、施工行为地（工程所在地）的范围内，通过协议确定管辖法院。

　　（三）移送管辖和指定管辖

　　1．移送管辖

　　人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。

　　2．指定管辖

　　有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。

　　人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请他们的共同上级人民法院指定管辖。

　　（四）管辖权异议

　　管辖权异议，是指当事人向受诉法院提出的该法院对案件无管辖权的主张。《民事诉讼法》第38条规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移交有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。”

　　二、回避制度

　　根据《民事诉讼法》第45条规定，审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人有下列情形之一的，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请回避：

　　1．是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属；

　　2．与本案有利害关系；

　　3．与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。

　　根据《民事诉讼法》的有关规定，当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件开始审理时提出。回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。

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