刘植荣：墨西哥撤中国高铁单是否算违约？

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墨西哥撤中国高铁单违约吗？

2014年11月6日，墨西哥总统培尼亚宣布取消中铁建37.5亿美元的高铁中标资格。这是中国高铁走向海外的第一笔生意，这一突然决定引起众多媒体的关注。本文简要分析墨西哥撤中国高铁单是否构成违约。

有些国际工程承包经验的人会发现，本次墨西哥的招标程序存在严重瑕疵广遭质疑。首先是投标期限太短。墨西哥政府2014年8月15日公开对这条墨西哥城至克雷塔罗全长210公里的高铁招标，截标日期10月15日，近40亿美元的庞大工程，两个月的投标期限，显然无法满足投标人的询盘文件研究、现场考察、水文地质调查、初步设计、市场调研、成本核算等一系列庞大的工程。除中铁建外，还有日本三菱、法国阿尔斯通、德国西门子、加拿大庞巴迪等16家公司参与投标，但这些公司实在无法在两个月内完成投标书，几次要求墨西哥延迟截标日期，均遭拒绝。按正常招标程序，两个月也只能完成对投标人的资格预审程序，投标人连标书都拿不到。

其次是只有一个投标人的招标失去了竞争性。招标的目的就是通过数家企业竞争，保证工程质量，降低工程造价，维护雇主的利益。国际工程招标，小工程一般要求有6个以上的投标人，大工程要求有3个以上的投标人，如果投标人数不够应宣布流标，重新招标。中国《招标投标法》也规定“投标人少于三个的重新招标”，墨西哥在只有一个投标人的情况下仍宣布招标有效，匪夷所思。

其三是参与投标的墨西哥公司老板与政府高官关系密切。11月6日，议会传唤总统解释此次招标过程，马塞拉·托雷斯等多名参议员认为“招标程序不透明、有腐败、公众不信任”，议员们质问总统：为什么本届政府推出的10项最大基础建设项目都被革命制度党(执政党)的好朋友们拿走?本次中铁建牵头投标联营体内有4家墨西哥建筑公司，其中有一家建筑公司的老板是前总统的妻弟、现总统的好友。媒体还爆出，培尼亚总统的一处价值700万美元的豪宅就登记在Higa集团名下的IIC公司，该集团另一子公司Teya建筑公司便是中铁建投标联营体的成员之一。Higa集团在培尼亚当墨西哥州州长时就拿下6亿美元的政府建设项目，培尼亚竞选总统期间该集团更是出钱出力出飞机。墨西哥的国内问题我们不便多说，现在的问题是，取消中铁建的中标资格是不是违约，中方有权索赔吗?

从媒体报道看，墨西哥只发布了《招标结果公告》，并未与中铁建签署合同。其实，在11月3日发布中标结果，到11月6日仅3天时间，也无法完成履约担保、签订合同等一系列手续。如果确实如此，该项目的招标程序尚未走完，还有最后一道程序——授予合同。签署合同前，中标人要向雇主提供履约担保(约为合同价格的10%)，合同以《协议书》确认，投标人收到雇主签署的《协议书》的日期即合同生效日期。既然目前中铁建与墨西哥方面尚未签署合同，违约也就无从谈起;既然不存在违约，也就不存在索赔的法律依据。

招标文件都是雇主编写的，对雇主的约束明显少于对承包商的约束。例如，招标文件上都写明“不受将合同授予报价最低的投标者或任何投标者的约束”，按FIDIC合同条件，业主因财政、政治或市场等任何因素都有权在任何时间终止合同。一个有经验的国际承包商，会全面考察雇主方国家政局、社会稳定性和经济状况，对雇主终止合同的各种可能性给予评估，并在报价中加上自己所承担的这份风险。

至于有的媒体称墨西哥撤单后让中铁建投标细节曝光，不利于中铁建对该项目的再次投标。其实，雇主在开标时只宣布投标者名称和标价，标书上其他任何内容都是保密的，不存在细节泄露问题。

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