2015年二级建造师《法规》：重点总结（19）

　　2Z202023掌握合同的一般条款

　　2Z202024掌握合同的形式

　　《合同法》第36条规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

　　重点解析：

　　重点掌握《合同法》第36条，这条属于特殊情况特殊处理，易于命题。

　　2Z202025掌握缔约过失责任

　　一、缔约过失责任概念

　　缔约过失责任，是指一方因违背诚实信用原则所要求的义务而致使合同不成立、或者虽已成立但被确认无效或被撤销时，造成确信该合同有效成立的当事人信赖利益损失，而依法应承担的民事责任。这种责任主要表现为赔偿责任，其一般发生在订立合同阶段。这是违约责任与缔约过失责任的显著区别。

　　重点解析：

　　1.缔约过失责任是一个非常重要的概念。我们应该认真掌握，尤其是与违约责任的关系我们更要认识清楚。下面我们来说明一下缔约过失责任与违约责任的区别：

　　（1）缔约过失责任发生在合同的订立过程中，而违约责任发生在合同订立以后。违约责任中的“约”指的就是合同中的约定，所以，如果没有生效的合同约定，就谈不上违约了。

　　（2）缔约过失责任强调当事人一方要有过错，而违约责任不管当事人是否有过错，只要事实上没有按照合同的约定来做或没做好就要承担违约责任。

　　（3）缔约过失责任强调另一方当事人要有实际损失，而违约责任则并不强调守约方是否实际有损失。

　　例如，某甲欺骗某乙说：“我有工程需要向外分包，你是否希望自己来承包这个分包工程？”

　　某乙说：“当然愿意”。

　　某甲说：“那好，你回去购买机械、材料然后回来与我签订合同”

　　当某乙购买了机械设备、材料后来找某甲签订合同，某甲告诉某乙自己根本没有工程要分包。

　　由于某甲与某乙还没有签订合同，某乙不能要求某甲承担违约责任，但是他可以要求某甲承担缔约过失责任。

　　2.缔约过失责任的四个构成要件要牢牢掌握，特别是要对比违约责任的要件来学习。

　　3.违背诚实信用原则的具体体现，均应当掌握。

　　2Z202030合同的效力

　　2Z202031掌握合同的生效

　　根据《合同法》第32条，“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”各方当事人签字或者盖章的时间不在同一时间的，最后一方签字或者盖章时合同成立。

　　重点解析：

　　如何确定合同成立的时间和地点是很适合命题的，需要很好掌握。

　　2Z202032掌握无效合同

　　二、无效合同的原因

　　（一）一方以欺诈手段订立合同，损害国家利益

　　（二）一方以胁迫手段订立合同，损害国家利益

　　（三）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同

　　（四）以合法形式掩盖非法目的

　　（五）损害社会公共利益

　　（六）违反法律、行政法规的强制性规定

　　重点解析：

　　1、导致合同无效的情形应当准确记忆，特别是要和后文中“可变更、可撤销合同”以及“效力待定合同”相区别。

　　2、对于“一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益”这个情形，其重心就在于损害国家利益，如果仅仅是以欺诈、胁迫的手段订立的合同，则属于可变更、可撤销的合同，而不再是属于无效的合同。

　　3、违反法律、行政法规这两种法律规范性文件的强制性规定才会导致合同无效，而不包括如地方性法规、部门规章等下位法的强制性规定。

　　三、无效的免责条款

　　免责条款，是当事人在合同中确立的排除或限制其未来责任的条款。合同中的下列免责条款无效：

　　（一）造成对方人身伤害的；

　　（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

　　重点解析：

　　无效的免责条款很适合命题，需要注意掌握。

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