2015年招标师合同管理：合同条款拟定

2015年招标师考试教材《招标采购合同管理》

合同条款拟定

合同条款拟定应保证合同结构的完整性、合同内容的合法性、合同条款的可执行性以及合同条款与具体交易活动的对应性，避免粗放管理和合同条款的遗漏，并应注意以下九点：

1）界定合同性质合同性质不同，法律所规定的合同成立或生效要件、合同各方主体权利义务关系及违约责任的承担方式将出现差异。合同条款的拟定，首先应对合同性质进行分析归类，并进而准确确认合同的效力及合同各方的权利、义务及责任的划分。

2）体现交易特点交易活动、交易条件与市场资源丰富程度的不同，对合同条款的确定产生巨大影响。

拟定合同条款时，应体现具体交易活动的特点，并在相应合同条款中进行约定，如合同的主体资格、生效要件、付款方式及保密事项等条款内容。

3）明确合同标的合同标的直接体现合同性质，并直接影响对合同履行成果的评价以及合同目的的实现。合同标的的描述应达到“准确、筒练、清晰”的标准，切忌含糊不清。以施工合同为例，承包内容和承包范围是否明确，直接影响后续工期、质量、造价目标的控制，以及合同当事人争议的发生。

4）设置便于合同履行的程序条款合同条款的拟定还需注意，对于极易引起争议的程序事项，应当在合同条款拟定时予以明确规范，如施工合同中进度款的计量支付条款，通常需要在条款中说明提出申请的时间、审批的时间、执行的时间等程序性条文，便于减少合同履行过程中的争议。

5）合理分担风险风险和责任分配的公平与否，直接影响合同的履行，并进而影响合同目的的实现。在拟定合同条款时，切忌片面强调一方当事人的权利而忽略其义务或片面强调一方当事人的义务而忽略其权利的情形。尤其建设工程合同起草过程中，应在承发包双方之间合理分担风险、分配责任，避免出现显失公平的情形，导致合同争议，进而影响合同目的实现。如货物买卖合同中价格术语与风险转移条款，应当从买卖双方当事人对货物交付和保险的负担能力等方面进行安排，并配置相应的货物交付、运输以及保险等相关条款。

6）保证交易安全性订立书面合同的目的在于明确交易各方的权利义务关系，保证交易活动的安全实施。

因此在拟定合同条款时，应特别注意合同条款的约定能保障交易顺利安全实施，如当事人选择的付款期限和付款方式、合同履行的担保等条款是否存在不符合实际或无法保证交易安全的情形。

7）合同体系性合同作为承载合同当事人权利义务的主要法律文件，在合同内容上必须逻辑严谨、前后一致、具有体系性，不能存在合同前后内容相互矛盾、主合同内容和附件内容相互抵触等情形。否则，一旦产生纠纷，将面临无所适从的局面。此外，在拟定复杂合同时，应注意对合同前后内容产生矛盾或冲突时的处理原则作出约定。

8）术语与用语的准确性合同作为严肃的法律文件，在拟定合同条款时应严格规范用语，尤其是对于专业词汇以及法律用语应保证用词的精准，避免因滥用和错用词汇，影响到合同效力以及当事人权利义务。如混靖“定金”与“订金”、“权利”与“权力”、“抵押”与“质押”、“罚款”与“违约金”等。

9）纠纷处理与合同管辖合同条款拟定时，应充分考虑合同纠纷的解决方案。因此，首先应明确合同当事人权利义务及违约责任约定，其次应明确纠纷解决方式，如选择争议评审、仲裁、诉讼等方式，保证纠纷解决的及时性以及损失控制的有效性。

总体而言，合格的合同应该至少具备以下特点：第一，内容、形式与程序有效；第二，各方权利义务均衡，风险分担合理；第三，合同条款具有可操作性；第四，合同结构合理、用语规范、逻辑严谨。

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